□职务侵占罪批改后，判别新旧法所规矩惩罚的轻重不能仅从法条字面表达上着手，而是先应确认详细违法按照新旧法规矩各应当适用哪个法定刑起伏，再对新旧法规矩的法定刑中的主刑作比较，挑选适用法定刑中主刑较轻的法令。在确认详细违法应当适用哪个法定刑起伏时，需求以正确了解和适用相关司法解说为条件。

  职务侵占违法入刑以来，相关刑法规矩和司法解说有过屡次批改。关于在刑法批改案（十一）前产生的没有处理或许正在处理的案子，因为刑法溯及力和司法解说的依靠性问题相互交织，法令适用变得疑问杂乱，成为理论界和实务界争辩的难题。为此，作者觉得，应当安身罪刑法定准则，厘清刑法及相关司法解说的详细适用规矩，正确运用刑法溯及力准则，在判别新旧法所规矩惩罚轻重时，重视司法解说依靠性特征和时刻效能，掌握新旧法的逻辑内在和本质表达，然后精确适用法令。

  从罪刑法定准则动身：法令适用首要面对的是挑选适用问题。依据罪刑法定准则，判别一个行为是不是违法、怎么处分，首要要看法令有没有明文规矩。可是，关于法令明文规矩，也不能仅看法条，需求穿透法条掌握其逻辑内在和本质表达。因而，怎么正确了解法令明文规矩成为遵循罪刑法定准则的要害。在法令适用过程中，特别是在法令、司法解说“双修”的替换和穿插阶段，最早面对的便是挑选适用问题。刑法批改案（十一）实践后，挑选适用新法仍是旧法是精确处理职务侵占违法案子的条件。

  刑法溯及力的了解和运用：挑选适用法令需求判别新旧法惩罚的轻重。在刑法批改后，挑选适用新法规矩仍是旧法规矩触及刑法溯及力问题。刑法规矩了从旧兼从轻的刑法溯及力准则。刑法批改案（十一）对职务侵占违法在法定刑上作了两方面的双向调整：一是调整了法定刑层次，由两档法定刑调整为三档，即添加一档“数额特别巨大”情节，并将法定最高刑由十五年有期徒刑提升为无期徒刑；一起，降低了“数额较大”“数额巨大”两档情节的量刑起伏，其间“数额较大”法定刑由五年以下有期徒刑或许拘役调整为三年以下有期徒刑或许拘役，“数额巨大”法定刑由五年以上有期徒刑调整为三年以上十年以下有期徒刑。二是调整了附加刑，对三档法定刑的产业刑均批改为“并处分金”。从上述批改内容来看，批改前后均认为是违法的情况下，因为批改后的职务侵占罪在情节以及法定刑上均有改变，依据从轻准则，确认适用批改前的旧法仍是批改后的新法，其中心是对新旧法所规矩惩罚轻重的判别。

  职务侵占罪批改后，判别新旧法所规矩惩罚的轻重不能仅从法条字面表达上着手，而应先确认详细违法按照新旧法规矩各应适用哪个法定刑起伏，再对新旧法规矩的法定刑中的主刑作比较，挑选适用法定刑中主刑较轻的法令。在确认详细违法应当适用哪个法定刑起伏时，又面对怎么掌握新旧法规矩中的“数额较大”“数额巨大”“数额特别巨大”情节的问题，这需求以正确了解和适用相关司法解说为条件。

  刑事司法解说的依靠性问题：判别惩罚的轻重需重视司法解说的时刻效能。在罪刑法定准则下，司法解说的适用效能规矩不同于刑法溯及力准则，司法解说从属于刑法，司法解说的这种依靠性决议了其效能及于其所作怎么适用解说的刑法的实施期间，也便是从其解说怎么适用的刑法收效之日开端适用。而关于曾经有司法解说的，才适用从旧兼从轻准则。上任务侵占罪而言，仅从文字表述上看，好像批改之后的处分比批改之前的轻，依据相关司法解说，违法所得100万元以部属“数额较大”，按照从旧兼从轻准则好像应适用批改后的刑法。但从以上剖析值勤精确的看出，司法解说具有依靠性，在适用司法解说之前应先判别其所解说怎么适用的法令是批改前的仍是批改后的，仍是针对批改前后的法令都值勤，要害要看批改后的刑法是否对违法构成、情节进行了本质的批改，假如进行了本质性的批改，之前的司法解说是不能对批改后的新规矩怎么适用进行解说。

  结合刑法批改案（十一）对职务侵占罪的批改来看，尽管批改前后均有“数额较大”“数额巨大”情节，但之前分为两个量刑层次，批改后分为三个，在添加“数额特别巨大”量刑层次的一起，又调低了“数额较大”的最高刑和“数额巨大”的最高刑、最低刑，清楚明了批改前后的“数额较大”“数额巨大”虽从字面上看方式表达相同，但从内在上看本质表达是不同的。也便是说，批改案对职务违法的情节进行了本质批改，批改前的法令与批改后的法令互相独立。基于此，相应的详细量刑数额应由相应的司法解说予以规矩，不然不只有违司法解说的依靠性，更与立法目的各走各路。

  破解法令适用不一致难题：刑法及相关司法解说“双修”后职务侵占违法法令适用的逻辑进路。首要，精确体会立法原意，掌握“数额较大”“数额巨大”情节在批改前后具有的不同内在。刑法批改案（十一）不只仅对职务侵占罪的法定刑做批改和调整，还对职务侵占违法的情节作出了本质性批改。其次，司法解说具有依靠性，批改前关于职务侵占“数额较大”“数额巨大”情节作出的司法解说不能适用于之后的批改案。再次，按照新旧法规矩及相关司法解说确认详细违法各应适用哪个法定刑起伏。假如适用旧法，按照2016年相关司法解说规矩，“数额较大”的起点为6万元，应判处五年以下有期徒刑或许拘役。“数额巨大”的起点为100万元，应判处五年以上有期徒刑，值勤并处没收产业。假如适用新法，依据修订后的立案追诉规范，“数额较大”的起点为3万元。依据效能规矩，立案追诉规范的效能及于批改后的刑法实施之日。2021年3月1日今后产生的行为，包含2022年5月15日曾经没有处理或许正在处理的，适用新规范。而关于“数额巨大”“数额特别巨大”现在没有出台司法解说，待该司法解说出台后，其效能相同及于批改后的刑法实施之日。最终，依据详细违法别离适用新旧法所确认法定刑起伏，按照主刑的轻重，按照从旧兼从轻准则确认应适用的法令。从以上剖析值勤精确的看出，结合批改前后按违法数额对应的情节确认法定刑起伏后，再通过比较，因为批改前的刑法法定刑较轻，故应挑选适用批改前的刑法。

  （作者为江苏省姑苏工业园区人民查看院查看委员会专职委员、四级高档查看官）

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